同時申請發(fā)明和實用新型

     同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型又申請發(fā)明，先獲得的實用新型權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型權(quán)的，可以授予發(fā)明權(quán)。    由上述規(guī)定可知，申請人可對同樣的發(fā)明創(chuàng)造同時申請實用新型和申請發(fā)明，如下：

一、能在較短的時間內(nèi)獲得授權(quán)，取得證書。實用新型申請是不需要進行實質(zhì)審查的，從申請到授權(quán)發(fā)證的時間通常在6-12個月左右。對于很多申請人而言，與申請有關(guān)的產(chǎn)品，經(jīng)常在申請之后，就會參展，并投放市場。申請實用新型能及時通過已獲得的權(quán)進行維權(quán)、宣傳推廣和資質(zhì)認證等。

二、寧愿勾錯，也不要漏選。同一申請人在同日（指申請日）對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型又申請發(fā)明的，應(yīng)當(dāng)在申請時分別說明對同樣的發(fā)明創(chuàng)造已申請了另一；未作說明的，關(guān)于同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項權(quán)的規(guī)定處理。按這個法條來理解，同一天申請的實用新型和發(fā)明，即便不是相同的發(fā)明創(chuàng)造，在請求書做了勾選不會有問題。如果在請求書中漏選了，發(fā)明符合授權(quán)條件時，只能通過修改權(quán)利要求，進一步縮小保護范圍，使其權(quán)利要求與實用新型的不同來獲得授權(quán)。

三，只能在實用新型的權(quán)利有效時，內(nèi)蒙古美國專利，才能通過放棄實用新型來獲得發(fā)明的授權(quán)。這種情況時常有發(fā)生1，發(fā)明的審查時間比較長，在通過實質(zhì)性要求的審查之后，同時申請的實用新型因為未交年費而權(quán)利終止。

四，實用新型和發(fā)明的保護時間無縫對接。法實施細則第四十一條第五款規(guī)定：實用新型權(quán)自公告授予發(fā)明權(quán)之日起終止。也即在發(fā)明的答復(fù)過程中，為了能獲得發(fā)明的授權(quán)而提交的實用新型的放棄權(quán)聲明，其生效條件是發(fā)明的授權(quán)，若審查員針對發(fā)明又審查出其它的問題，導(dǎo)致該發(fā)明無法授權(quán)時，該實用新型的放棄權(quán)聲明是不會生效的。

五，擴大保護范圍?？梢酝瑫r申請實用新型和發(fā)明的發(fā)明創(chuàng)造，必定是與結(jié)構(gòu)有關(guān)的。若只申請實用新型，無法對與該結(jié)構(gòu)有關(guān)的方法進行保護。同時申請發(fā)明，則可以在發(fā)明的申請文件，對與該結(jié)構(gòu)有關(guān)的加工方法、使用方法、安裝方法、控制方法等方面進行保護。

六、延長主動分案的時間。在同一份申請文件中，發(fā)明人可能針對其所要解決的技術(shù)問題，提出多種技術(shù)方案。寫入權(quán)利要求書中的技術(shù)方案，在不具有單一性時，審查員會發(fā)出要求分案的審查意見。又由于權(quán)項超出十個會增加每項150元的超項費，也有些技術(shù)方案是明顯不具有單一性的，美國專利代理費用，申請人出于申請費用的考慮，可以將這些不具有單一性的技術(shù)方案寫在說明書。這些技術(shù)方案可能不被申請人在實際生產(chǎn)采用，但卻很可能被同行所采用。在市場推廣過程中，發(fā)明尚在審查過程，申請人可以根據(jù)市場應(yīng)用的情況，對于那些被同行應(yīng)用的技術(shù)方案提出主動分案申請，以達到壟斷市場，保護自身市場利益的目的。由于同時申請了實用新型，有實用新型權(quán)進行維權(quán)，發(fā)明的審查過程較長，有更長的時間來考慮是否需要進行分案申請。

八、發(fā)明的授權(quán)不一定需要放棄實用新型。代理行業(yè)，有一種觀點認為代理人不需要做出創(chuàng)造性勞動，照著技術(shù)交底材料來寫。而另一種觀點認為代理人對發(fā)明人的技術(shù)方案進行撰寫時，是第二次創(chuàng)造。撰寫時需要充分理解技術(shù)交底材料，基于自己的經(jīng)驗，與發(fā)明人深度溝通，將內(nèi)容補充完整，寫出內(nèi)容更為豐富的申請文件。由于權(quán)利要求有超項費產(chǎn)生，因此，在同時申請發(fā)明和實用新型時，可以考慮將二者的權(quán)利要求寫出不同的內(nèi)容。將采用較多現(xiàn)有技術(shù)的技術(shù)方案寫在實用新型的申請文件中，而將較具有前瞻性的技術(shù)方案寫至發(fā)明的申請文件中。這樣的二份申請，雖然來自同一個發(fā)明創(chuàng)意，卻會因為技術(shù)方案存在差異，構(gòu)成不同的保護范圍，也就不是法上所說的“相同的發(fā)明創(chuàng)造”，二者的權(quán)利可以同時存在。

九、保護期限更長。若只申請實用新型，權(quán)只能是從授權(quán)日開始，至申請日之后的第十年。若同時申請了發(fā)明和實用新型，則可以將保護期限延長至申請日之后的二十年。

十、發(fā)明授權(quán)之前的公開階段，被人使用了，還可以通過實用新型權(quán)進出維權(quán)，讓侵權(quán)方進行賠償，而不只是發(fā)明公開狀態(tài)的技術(shù)使用費。法第十三條規(guī)定：發(fā)明申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用。即享有請求給付發(fā)明臨時保護期使用費的權(quán)利，但對于臨時保護期內(nèi)實施其發(fā)明的行為，申請人并不享有請求停止實施的權(quán)利。因此，在發(fā)明臨時保護期內(nèi)實施相關(guān)發(fā)明的，不屬于法禁止的行為。在臨時保護期內(nèi)制造、銷售、進口被訴侵權(quán)產(chǎn)品不為法禁止的情況下，其后續(xù)的使用、許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的行為，即使未經(jīng)權(quán)人許可，也應(yīng)當(dāng)?shù)玫皆试S。也就是說，權(quán)人無權(quán)禁止他人對臨時保護期內(nèi)制造、銷售、進口的被訴侵權(quán)產(chǎn)品的后續(xù)使用、許諾銷售、銷售。對于在臨時保護期內(nèi)制造、銷售、進口的被訴侵權(quán)產(chǎn)品，如何申請美國專利，在銷售者、使用者提供了合法來源的情況下，銷售者、使用者不應(yīng)承擔(dān)支付適當(dāng)費用的責(zé)任。由此可見，在發(fā)明授權(quán)之前的公開階段，別人使用其技術(shù)，在維權(quán)過程中將會大打折扣，若是同時申請實用新型，實用新型的授權(quán)時間和發(fā)明的公開時間相近，此時已經(jīng)可以采用實用新型權(quán)進行維權(quán)，克服了發(fā)明的臨時保護期的不足。

基于上述的特點，申請人的發(fā)明創(chuàng)造是關(guān)于結(jié)構(gòu)方面的，有一定的技術(shù)含量，又急于用在上市產(chǎn)品時，都建議同時申請發(fā)明和實用新型。

日本制度簡介

日本包括發(fā)明（稱作特許）、實用新型和外觀設(shè)計三種類型。日本發(fā)明是指針對產(chǎn)品技術(shù)結(jié)構(gòu)、方法、工藝流程或工藝參數(shù)改進所提出的新法的技術(shù)方案。發(fā)明的效期為自申請日起20年，醫(yī)1藥品和農(nóng)1藥發(fā)明有效期可申請延長，但不得超過5年。日本實用新型專是指針對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合技術(shù)特征改進提出的適于實用的新的技術(shù)方案。實用新型無實質(zhì)審查，一般申請日后6個月可授權(quán)，有效期為自申請日起10年。如果同為產(chǎn)品技術(shù)，則申請人可以選擇申請發(fā)明還是申請實用新型。日本外觀設(shè)計是指針對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。外觀設(shè)計自注冊日起20年。所接受的申請語言只有日語。

日本制度歷史概況

從1879年開始，日本研究建立制度。近年來，日本對日本法作了多次修改，美國專利制度，其中1993年修改的主要內(nèi)容是采用了實用新型申請無審查登記制度，即不再對實用新型申請進行實質(zhì)審查，實用新型權(quán)權(quán)利期限由以前的10年改為6年（1994年1月1日實施）。1996年1月1日實施的修改法取消了公告制，把以前的權(quán)授權(quán)前異議改為授權(quán)后異議，縮短了審批和授權(quán)的時間。1996年10月1日開始實施的修改法對收費作了新規(guī)定：取消以前的印花，直接交付現(xiàn)金。

美國聯(lián)邦知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)所深圳代表處宗旨為中國各大中小型企業(yè)，獨立發(fā)明人，提供美國的知識產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)。深圳代表處的成立是為了使發(fā)明人與美國知識權(quán)產(chǎn)權(quán)代理機構(gòu)之間，能更方便、快捷地聯(lián)絡(luò)與接洽，是面向中國的一個窗口。

授權(quán)或駁回后相關(guān)事項介紹

辦理權(quán)登記手續(xù)

　　實用新型和外觀設(shè)計申請經(jīng)初步審查，發(fā)明申請經(jīng)實質(zhì)審查，未發(fā)現(xiàn)駁回理由的，局將發(fā)出授權(quán)通知書和辦理登記手續(xù)通知書。申請人接到授權(quán)通知書和辦理登記手續(xù)通知書以后，應(yīng)當(dāng)按照通知的要求在兩個月之內(nèi)辦理登記手續(xù)。辦理登記手續(xù)時，不必再提交任何文件，申請人只需按規(guī)定繳納登記費、公告印刷費、印花1稅和授予權(quán)當(dāng)年的年費。授權(quán)當(dāng)年按照辦理登記手續(xù)通知書中指明的年度繳納相應(yīng)費用。未在規(guī)定的期限內(nèi)按規(guī)定辦理登記手續(xù)的，視為放棄取得權(quán)的權(quán)利。

　　駁回申請和請求復(fù)審

　　在審查程序中，申請人應(yīng)審查員要求陳述意見或進行修改或補正以后，局認為申請仍不符合法及其實施細則規(guī)定的，將作出駁回申請的決定，并通知申請人。申請人對局駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向國家1知識產(chǎn)權(quán)局復(fù)審委1員會請求復(fù)審。請求復(fù)審應(yīng)當(dāng)提交復(fù)審請求書，說明復(fù)審的理由。為了支持復(fù)審理由或者消除申請文件中的缺陷，申請人在請求復(fù)審時，可以附具有關(guān)證明文件或資料，也可以對申請文件進行修改，修改應(yīng)當(dāng)于消除駁回決定指出的缺陷。復(fù)審請求應(yīng)當(dāng)由全體申請人共同提出。復(fù)審請求還應(yīng)當(dāng)繳納復(fù)審費。申請人對復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人1院起訴。

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